试论我国关于合同法律适用的理论与实践。

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试论我国关于合同法律适用的理论与实践。

根据我国《合同法》第126条和《民法通则》第145条的规定,涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,但法律另有规定的除外。当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。 (1)关于法律的选择方式:最高院《关于适用<中华人民共和国涉外经济合同法>若干问题的解答》规定:当事人的法律选择必须经双方协商一致并且是明示。从而排除了默示选择的方式。 (2)关于法律选择的时间和范围:当事人在订立合同时,或者合同在发生争议后,甚至在人民法院受理案件后,开庭审理前,当事人都可以协议选择合同所适用的法律。当事人选择的法律可以是中国法、也可以是港澳台的法律或者是外国法,但只能是现行的实体法,排除了时际冲突和反致的可能。 (3)不允许选择使用外国法的情况:中国法律对于在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,不允许选择适用外国法。 (4)“合同争议”的法律选择处理:凡是双方当事人对合同是否成立、合同成立的时间、合同的履行、违约的责任以及合同的变更、中止、解除、终止等发生的争议均属于选择法律过程中的“合同争议”。 (5)关于合同形式问题:《合同法》:当事人订立合同可以采取书面形式、口头形式和其他形式,法律规定或当事人约定采取书面形式的,应当采取书面形式。 (6)关于缔约能力:原则上适用当事人本国法,但行为地法认为行为人有行为能力的也可以适用行为地法。即:排除当事人意思自治原则。

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